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「传染病」全球抗疫对国际航行船舶船员劳动合同履行的影响与应对( 二 )


实务中需要讨论的是：中国法下 ， 船东如果没有按照有关防疫要求配置相应的防护用品 ， 是否构成对劳动法第五十四条、劳动合同法第十七条的违反？以及船员能否按照劳动合同法第三十八条第（一）项的规定行使单方解除权？
保护劳动者在劳动过程中的生命健康安全是用人单位的基本责任和义务 ， 这对任何行业而言皆是如此 ， 如果船舶在严重缺乏防疫用品的情况下驶往疫情严重的地区或者港口 ， 我们认为有可能会构成对劳动法和劳动合同法上述条款的违反 。
而依据劳动合同法第三十八条第（一）项 ， “如果用人单位末按照国家规定的标准或劳动合同的规定提供劳动条件 ， 致使劳动安全、劳动卫生条件恶劣 ， 严重危害职工的身体健康 ， 并得到国家劳动部门、卫生部门的确认 ， ”船员可以单方解除劳动合同 。 但本条应用的难点在于 ， 船舶毕竟不同于岸上的固定厂房或者工作场所 ， 对于船东方面存在的过错或者疏忽 ， 劳动部门和卫生部门有时也难于确认 。
2.要求遣返的权利及其行使问题
要求遣返是船员的法定权利 ， 遣返条款也是船员劳动合同相比岸上一般劳动合同的特别条款 。 MLC2006 标准A2.1.4规定：成员国应通过法律法规 ， 具体规定受国家法律约束的所有海员就业协议需要包括的事项 。 在所有情况下海员就业协议均应包括以下细节：i.海员获得遣返的权利 。
虽然世界卫生组织和世界海事组织联合发布《IMO-WHO关于应对COVID-19爆发的联合声明》[2]中强调世卫组织和海事组织没有发布旅行和贸易禁令 ， 呼吁相关各方采取必要行动防止疫情扩散 ， 但同时尽可能保持良好的海运秩序 ， 避免影响船期、货物装卸及船员生活 。 但实际上越来越多的国家和地区正实施越来越严格的管控措施 ， 例如：
「传染病」全球抗疫对国际航行船舶船员劳动合同履行的影响与应对
本文插图

「传染病」全球抗疫对国际航行船舶船员劳动合同履行的影响与应对
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虽然 ， MLC2006中并未规定船舶驶往疫区时的 ， 船员有要求遣返的权利 ， 但按照《船员条例》第三十一条：未经船员同意 ， 船舶驶往战区、疫区的 ， 船员可以要求遣返 。 以及《中国船员集体协议》第四十一条：船舶驶往战区、疫区需要征得船员同意 ， 如果船员拒绝前往 ， 船东应当安排该船员遣返并支付遣返费用 。 实务中大多数船员的就业协议/上船协议/服务协议中也都会明确船员有拒绝前往疫区并要求遣返的权利 。
在当前疫情逐渐失控、肆虐全球的背景下 ， 实务中需要着重讨论的是 ， 疫区的概念以及宣布疫区的程序 。 IHR2005中并没有“疫区”这一概念 ， 与此相应的概念是affected area”（受染地区） ， “affected area” means a geographical location specifically for which health measures have been recommended by WHO under these Regulations;（“受染地区”是指世界卫生组织依据本条例建议采取卫生措施的某个特定地理区域） ， 例如世界卫生组织总干事在确定PHEIC（Public Health Emergency of International Concern）后 ， 如建议对特定地区的人员或物品采取相应卫生措施 ， 该地区即为“受染地区” 。
我们认为 ， 当前的国际公共卫生紧急事件（PHEIC）并不能与“疫区”或者“受染地区”简单划等号 。 但如果某一区域已被认定为疫区或者受染地区 ， 按照法律法规 ， 船员享有拒绝前往该区域并要求遣返的权利 ， 这实际上是赋予船员单方面的解除劳动合同的权利 ， 如果船舶驶往该区域可能会导致船员劳动合同提前终止 ， 并触发合同项下的遣返条款 。
我们注意到 ， 按照《中华人民共和国传染病防治法》第四十三条规定的疫区宣布程序 ， 截至目前中国尚没有任何一个港口所在城市被认定为“疫区” ， 同时 ， WHO也未宣布对某一特定地区的人员或物品采取相应卫生措施 。 因此 ， 在尚无任何一个港口或者城市被宣布为“疫区”或者“受染地区”的前提下 ， 即便某些国家或者港口城市疫情比较严重 ， 船员难于仅据此要求遣返和单方面解除劳动合同 。
3.在船期间船员感染新冠肺炎后产生的医疗救治费用的承担
按照MLC2006标准A4.2规定：各成员国应通过法律和条例 ， 要求悬挂其旗帜的船舶的船东根据以下最低标准 ， 对船上工作的所有海员的健康保护和医疗负责 。 最低标准的内容包括：
对海员从开始履行职责之日起到其被视为妥善遣返之日期间所发生的或源自这些日期间的就业的疾病和受伤承担费用；
保证对海员因工伤、疾病或危害而死亡或长期残疾的情况提供国家法律或海员就业协议或集体协议所确定的赔偿；
支付医疗费用 ， 包括治疗及提供必要的药品和治疗设备 ， 以及在外的膳宿 ， 直到该患病或受伤海员康复 ， 或直到该疾病或机能丧失被宣布为永久性的；
以及如果发生海员受雇期间在船上或岸上死亡的情况 ， 要支付丧葬费用 。
因此 ， 船员感染新冠肺炎后产生的医疗救治费用应该由船东承担首要的和最终的赔偿责任 ， 但MLC2006导则 B4.2.2-4.2.3也允许通过疾病强制保险、社会保险等方式和渠道免除船东或者代船东支付相关的赔偿金 。 绝大多数的船员上船协议/就业协议/服务协议合同条款中都会有关于保险的约定 。 一般而言 ， 如果船东（中国公司）或者船员用人单位（国内派遣机构或者国内管理公司）为船员办理过社保 ， 则可以享受相应的基本医疗保险或者工伤保险 。


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