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谈古杂谈|字节跳动的“上策”和“下策”，面对特朗普两道禁令

特朗普针对TikTok连发两道行政令 ， 其法律依据不同、针对事项不同、时间期限也不同
谈古杂谈|字节跳动的“上策”和“下策”，面对特朗普两道禁令
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美国总统特朗普在短时间内针对TikTok连发两份行政令引起广泛关注 。
2020年8月6日 ， 特朗普签署行政令 ， 以保护“国家安全”为理由 ， 宣布将在45天后禁止任何美国个人及企业与TikTok母公司字节跳动进行任何交易 。 8月14日 ， 特朗普再次签署行政令 ， 同样援引“国家安全”理由 ， 要求字节跳动在90天内剥离TikTok在美国的业务 。
这两份行政令涉及的理由、对象和事项都极为相似 ， 其内容与意义极易引起混淆 。 有鉴于此 ， 本文专门就相关问题进行解读 ， 帮助大家正确理解其中涉及的法律问题 。
两份行政令相互独立且累积适用
特朗普在短短一个多星期的时间内 ， 对TikTok连续发布两份行政令 ， 导致许多人认为第二份行政令不过是第一份行政令的简单延续 。 但是 ， 事实并非如此 。 从法律上来说 ， 两份行政令是完全独立的 ， 互不隶属 。 具体来说 ， 这两份行政令存在以下三个方面的不同 。
第一 ， 法律依据不同 。 第一份行政令依据的是1977年《国际紧急经济权力法》和1976年《国家紧急法》 。 而第二份行政令依据的则是经修正的1950年《国防生产法》和《国际紧急经济权力法》 。
第二 ， 针对事项不同 。 第一份行政令的主要内容是 ， 禁止“任何人或受美国管辖的任何财产 ， 与字节跳动及其有任何利益的附属公司交易” ， 范围较宽 。 同时 ， 该禁止范围“不适用于在法规、条例、命令、指令或许可的允许范围内的与此行政命令相关的行为 ， 或在本命令日期前订立的任何合同或授予的任何许可” 。
该行政令的主要作用 ， 是要求美国公司同字节跳动在45天内完成比如收购TikTok等相关交易 。
而第二份行政令的主要内容 ， 则是禁止字节跳动收购Musical.ly的交易 。 也就是说 ， 仅限于这一个交易 ， 不涉及其他交易 。 同时 ， 为了执行该命令 ， 要求字节跳动、其子公司、关联公司和中国股东按照美国外国投资委员会的有关条件 ， 剥离其在美国的业务 。
而第二份行政令的主要作用 ， 则是溯及既往宣布字节跳动2017年收购Musical.ly的交易无效 ， 因此该交易并不受第一份行政令影响 。 由于交易早已完成 ， 因此字节跳动需要剥离其在美国的业务 。
至于字节跳动现在或将来可能进行的同剥离美国业务无关的交易 ， 则不受第二份行政令影响 ， 而受第一份行政令管辖 。
第三 ， 时间期限不同 。 第一份行政令的期限 ， 是在8月6日发布后的45天内 。 而第二份行政令的期限 ， 则是从8月14日算起90天内 。 两个期限各自独立计算 ， 互不影响 。 有些媒体把第二份行政令解读为在第一份行政令基础上再延长90天-120天 ， 这是不准确的 。
综上 ， 两份行政令从法律上来说 ， 是相互独立而且累积适用的 。 也就是说 ， 按照美国法律 ， 字节跳动必须对两份行政令中的要求都严格遵循 。
字节跳动应对的“上策”和“下策”
对于外国企业在美国投资和收购项目的审查 ， 由美国外国投资委员会负责 。 一般来说 ， CFIUS主要审查那些涉及到国家安全的项目 。
近几年来 ， 由于地缘政治原因 ， CFIUS加大了对于中国企业的审查力度 。 据统计 ， 2015年-2017年间 ， CFIUS审查的项目中 ， 超过四分之一涉及到中国投资者 。
2017年字节跳动收购Musical.ly的交易 ， 由于当时没有明显的国家安全因素 ， 因此并没有触发CFIUS审查 。 但是在2018年 ， 美国通过《外国投资风险审查现代化法》 ， 加大了对外国投资审查的力度 ， 特别是对于那些“保存或收集美国公民敏感个人信息 ， 并可能被以威胁国家安全的方式利用”的外国投资 。 因此 ， CFIUS于2019年底启动对字节跳动收购Musical.ly的交易审查 。


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