江苏龙网

  1. 首页 > 资讯 > >

[]求奸不成与强奸未遂的区别（附案例）( 三 )


同理 ， 我们在实务办理强奸案件中 ， 要多综合分析 ， 透过现象查本质 ， 不要机械的停留在表象上 。
张明楷｜怎样区分强奸与通奸
[]求奸不成与强奸未遂的区别（附案例）
文章图片

文章图片

作者 ：张明楷教授 摘自 ：张明楷著《刑法学》第五版
通奸是双方或一方有配偶的男女 ， 自愿发生的不正当性交行为 。从理论上讲 ， 强奸与通奸不难区分 。在实践上难以区分 ， 是因为证据采信困难所致 。强奸一般发生在没有第三者在场的场合 ， 被害人的陈述与被告人的供述也常有不真实的现象 ， 这给本罪的认定带来了一定的困难 。所以 ， 在认定强奸罪时 ， 必须进行大量的调查 ， 掌握充分的证据 ， 对双方平时的关系、性交的时间、地点、环境、女方事后的态度、告发原因等情况进行全面分析 ， 得出正确结论 ， 不能把妇女的“告发”作为定罪的唯一依据 。例如 ， 有的妇女与人通奸 ， 一旦翻脸 ， 关系恶化 ， 或者事情败露后担心名誉受到损害、夫妻关系恶化或者恋爱关系破裂 ， 或者为了推卸责任 ， 嫁祸于人等 ， 便将通奸说成强奸的 ， 不能认定为强奸（相反应认定为妇女的行为属于诬告陷害） 。
区分强奸与通奸应注意以下几个问题：
1、求奸未成与强奸未遂的界限 。这里的“求奸”是指要求通奸 ， 亦即 ， 求奸者主观上意欲与妇女通奸（意欲通过平和手段征得妇女的同意） ， 不具有强奸故意；客观上往往表现为口头提出要求 ， 或者以举动进行挑逗 ， 甚至拥抱猥亵 ， 拉衣扯裤；一旦妇女表示拒绝 ， 便停止自己的行为 ， 而不使用暴力、胁迫等手段强行与妇女性交 。在区分求奸未成与强奸未遂的界限时 ， 要考察行为人是否采用了暴力、胁迫等强制手段 ， 是否适时停止自己的行为 ， 为什么停止行为；要考察妇女的态度与举止 。特别应注意的是 ， 不能把求奸过程中的拉扯行为认定为强奸中的暴力手段；也不能将以暴力、胁迫等手段要求妇女同意性交的行为 ， 认定为求奸行为 。
2、强奸与通奸的转化 。可以肯定的是 ， 第一次性交违背妇女意志 ， 事后行为人对被害妇女实施精神上的威胁 ， 迫使其继续忍辱屈从的 ， 应以强奸罪论处 。这里不存在强奸与通奸的转化问题 。转化情形分为两种类型：一种类型是 ， 起先是通奸 ， 但女方后来不愿意继续通奸 ， 男子纠缠不休 ， 并以暴力、胁迫等手段强行与妇女性交 。显然 ， 对此应认定为强奸罪 。另一种情形是 ， 第一次性交违背妇女意志 ， 但女方并未告发 ， 而后又“多次自愿”与该男子性交 。以往的司法解释（《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》 ， 已废止）曾规定 ， 对该男子一般不宜以强奸罪论处 。一般来说 ， 公安机关不可能在没有人告发的情况下主动就强奸罪进行立案侦查 ， 所以 ， 在没有人告发的情况下 ， 即使女方后来没有“多次自愿”与男子性交的 ， 事实上对男子也不可能的以强奸罪论处 。问题是 ， 当女方（或其他人）由于某种原因 ， 事后告发男子第一次实施的强奸行为时 ， 应当如何处理？如果证据表明第一次性交确实属强奸 ， 恐怕没有理由否认强奸罪的成立 。
所以 ， 上述司法解释存在疑问 。
其一 ， 既然第一次性交属于强奸 ， 而强奸又是公诉罪 ， 理当成立强奸罪 。
其二 ， 男子强奸女子后 ， 女子后来自愿与男子性交是否达到“多次” ， 不是决定男子第一次性交行为是否构成强奸罪的根据与理由 。换言之 ， 不可能根据事后的“多次自愿”性交 ， 推定第一次不是强奸 。
其三 ， 这一解释适用于共同作案时 ， 会出现不协调现象 。例如 ， 甲、乙、丙三人共同强奸丁女 ， 甲为主犯 ， 后丁女自愿多次与甲性交 。如果仅认定乙、丙的行为构成强奸罪 ， 而对甲不以犯罪论处 ， 则难以被国民接受 。如果对甲、乙、丙均不以强奸罪论处 ， 也不合适 。但是 ， 从现实来看 ， 对于上述第二种情形下的强奸罪的认定 ， 的确需要特别慎重 。


推荐阅读


上一篇：「公司」找工作时，是选择离公司近的市中心还是郊区，一线还是二线

下一篇：『』普陀区8万党员交1100多万元特殊党费，工行主动上门清点汇缴