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证券日报|?“股权代持”陷阱多 A股市场投资者要“擦亮眼睛”

：原题为_证券日报|?“股权代持”陷阱多 A股市场投资者要“擦亮眼睛”。
近日 ， 据证监会网站披露 ， 某新三板挂牌公司以筹备A股上市为名 ， 与不具备证券经营资质的股权投资公司合谋 ， 吸引投资者在交易场所以外 ， 通过“股权代持”方式购买挂牌公司股票 ， 共向500余名投资者发行股票900余万股 ， 非法募集资金1亿余元 。
接受《证券日报》采访人员采访的相关市场人士认为 ， 上市公司和新三板公司的“股权代持”行为属于违法违规 ， 股权代持协议也会被法院判决无效 ， 投资者权益无法保障 。 若融资方破产 ， 投资者最严重可能“血本无归” 。
上市公司和新三板公司
“股权代持”违法违规
据证监会官网 ， 上述新三板挂牌公司实际控制人马某因公司急需周转资金 ， 以正在筹备A股上市为名 ， 先后与多家股权投资公司签订《投资顾问协议书》 ， 委托他们寻找投资者 。 为获取投资者信任 ， 马某还向投资者承诺 ， 如果上市失败或不能如期上市 ， 则按照约定进行回购 ， 一定程度上降低了投资者的风险意识 。 投资者股票由挂牌公司实际控制人马某代持 ， 并签订代持协议 。
经证监会查实 ， 该挂牌公司以上市为名 ， 通过虚假宣传推广 ， 以增资扩股、转让股票的方式 ， 共向500余名投资者发行股票900余万股 ， 非法募集资金1亿余元 。
中国人民大学法学院教授叶林对《证券日报》采访人员表示 ， 上市公司和新三板挂牌公司的“股权代持” ， 非常容易演化成 变相的公开发行 。新证券法对于 公开发行有特别明确的规定 ， 向不特定对象发行证券 ， 或者 向特定对象发行证券累计超过200人 ， 都属于公开发行 。“所以 ， 从面向不特定公众 ， 而且超过200人两点来看 ， 该新三板挂牌公司的操作就已经构成违法 ， 股权代持协议也是无效的 。 ”
“在IPO、新三板挂牌或并购重组业务中 ， 一般要求拟上市公司和标的公司股权清晰 ， 不存在重大权属纠纷 ， ‘股权代持’有违股权清晰的要求 ， 也容易造成纠纷 ， 影响信息披露的真实、完整 ， 所以一般要求不得存在代持关系 。 ”国浩律师(上海)事务所律师朱奕奕在接受《证券日报》采访人员采访时表示 。
从股权代持协议的法律效力上来看 ， 朱奕奕表示 ， 具体来说 ， 如果代持协议的目的是为了规避保险、证券等特定行业的准入禁止性规定 ， 法院一般会认为其损害了金融安全、行业管理秩序和社会公共利益 ， 依据《合同法》第五十二条第四项 ， 该股权代持协议无效；此外 ， 规避外商投资准入负面清单(“禁止类”)的代持协议一般是无效的；上市公司股东的股权代持协议也一般认定为无效 。
对于上市公司来说 ， “股权代持”违背证券法基本原则 ， 导致上市公司股权不清晰 ， 影响金融秩序稳定以及公共利益 。 以最高法在“杨金国、林金坤股权转让纠纷案”中的裁判原文来看 ， “若上市公司真实股东不清晰 ， 则使上市公司的信息披露要求、关联交易审查、高管人员任职回避等相关具体监管举措必然落空 ， 必然损害到广大非特定投资者的合法权益 ， 从而损害到资本市场基本交易秩序与基本交易安全 ， 损害金融安全与社会稳定 ， 并最终损害社会公共利益 。 ”
股权代持协议无效
投资者将面临较大风险
“股权代持”是新三板市场不合格投资者想要参与交易常见的手法之一 。 叶林表示 ， 对于投资者来说 ， 法院判决股权代持协议无效后 ， 可能判决融资方向投资者 偿还全部的 本金和利息 。 但是 ， 进入执行状态时 ， 融资方本身如果 还不起 钱 ， 在执行程序中可能破产 。破产以后 ， 投资者只能按照 剩余财产及其 投资所占的份额 ， 获得所占 比例的实际清偿 ，此时投资者一定会面临非常大的风险 ，最严重的可能就是“血本无归” 。
在现实生活中 ， “股权代持”并不少见 ， 原因也多种多样 。 朱奕奕表示 ， 从股权代持协议的角度来说 ， “股权代持”的原因可能有：真实的出资人不愿意公开自己的身份；为了规避经营中的关联交易；为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制；或者为了规避公司对股东身份的特别要求 。


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