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国是直通车|“大头条”对簿“小油条”，商标侵权咋界定？

此风不可长
国是直通车|“大头条”对簿“小油条”，商标侵权咋界定？
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国是直通车|“大头条”对簿“小油条”，商标侵权咋界定？
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△图片来源于美团截图
今日头条跨界卖油条了？
5个月前 ， 一家名为“今日油条”的早餐店让网友满脸问号 。 有网友调侃 ， 上班早高峰刷着“今日头条” ， 吃着“今日油条” 。
近日 ， 今日头条母公司字节跳动将今日油条告上法庭引发热议 。
今日油条是否属商标侵权？商标侵权行为又应如何界定？
【国是直通车|“大头条”对簿“小油条”，商标侵权咋界定？】“油条”抱“头条”大腿？
让我们来感受一下这扑面而来的熟悉感 。 从媒体报道来看 ， 今日油条的店铺装修、logo都与今日头条雷同 。 其标语“关心你的 ， 才是好油条”也与今日头条的标语“你关心的 ， 才是头条”神似 。 就连价目表也“撞脸”今日头条搜索界面 。
不仅如此 ， 今日油条还“撞车”格力、西贝莜面村等品牌 。
例如店内标语“好油条 ， 今日造”与格力标语“好空调 ， 格力造”雷同 ， 店内一根“I型油条+红心+U型油条”的宣传图也有点西贝莜面村的味道 。
你品 ， 你细品 。
部分网友对这一系列画面感到亲切 ， 但今日头条不干了 。
10月16日 ， 采访人员通过企业信息查询平台天眼查看到 ， 北京字节跳动科技有限公司以商标权权属、侵权纠纷为由 ， 于近日起诉了河南今日油条餐饮管理有限公司、河南烧烤者食品有限公司及郑州市金水区今日油条早餐店 。
天眼查官网显示 ， 当前案件审理流程为非诉行为保全审查 ， 执行法院为广州知识产权法院 ， 案由为商标权权属、侵权纠纷 ， 案号为：(2020）粤73行保1号 。
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△截图自天眼查官网
采访人员从天眼查官网得知 ， 河南今日油条餐饮管理有限公司还注册了今日面条、明日油条、饼多多、快手抓饼等商标 ， 目前商标状态大多为等待实质审查 。
网友对于这种“抱大腿”行为发出质疑 ， 对此河南今日油条餐饮管理有限公司法定代表人张新亚对媒体回应称 ， 大公司今日头条起诉卖油条的小公司今日油条 ， 这令他不解 。 他天天刷今日头条APP ， 是忠实用户 ， “傍大牌”只是觉得好玩而已 。
张新亚还表示 ， 虽然对于头条起诉这件事有点懵 ， 但已积极应诉 。
据悉 ， 截至目前 ， 判决结果还没下来 。
今日油条是否侵权？
对于此事件 ， 网友看法不一 。 有网友认为“小商家跨界蹭个热度而已 。 ”“显然两种行业 ， 消费者不会搞混 。 ”“今日头条不仅有可能败诉 ， 还为今日油条做了一波好广告 。 ”
也有操心网友认为 ， “大公司花了几十上百万设计出来的商标 ， 转头就被抄过去 ， 这种行为不被制止 ， 将会有更多山寨 。 ”“今天放过了你 ， 明天就会有阿外巴巴 。 ”“拼夕夕和并多多感到害怕 。 ”
今日油条这种行为到底是否侵权？北京市京都律师事务所律师常莎接受中新社国是直通车采访时表示 ， 根据我国《商标法》对于商标侵权行为类型的规定、国家知识产权局发布的《商标侵权判断标准》对于商标侵权行为的判定标准的界定 ， 由于今日油条的经营范围、销售产品与今日头条存在较大差距 ， 不容易构成今日头条产品与今日油条产品的混淆、导致消费者产生误认 ， 今日油条构成商标侵权与否目前难以定论 。
常莎补充道 ， 如果本案中法院或商标局对今日头条给以驰名商标的判定 ， 从而确定今日头条的商标能够享有跨类别的保护 ， 则今日油条被判侵权的可能性会大一些 。
商标侵权应如何界定？
知名商标屡屡被打擦边球 ， 主要在于大众对商标侵权的界定不甚了解 。 商标侵权究竟应当如何界定？
常莎表示 ， 商标侵权的构成 ， 在主要的判定标准方面 ， 首先一般应依据涉嫌侵权的商品或服务与他人注册商标核定使用的商品或者服务是否构成同种商品或服务、是否构成类似商品或服务 。
其次 ， 应对商标是否存在使用行为进行判定 。 这一判定一般参照《商标侵权判断标准》中对商标的使用的解读 ， 即“将商标用于商品、商品包装、容器、服务场所以及交易文书上 ， 或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中 ， 用于识别商品或者服务来源的行为” 。
屡屡被打擦边球 ， 企业应如何保护商标？
近年来 ， 五花八门山寨品牌、奇葩商标不胜枚举 。 今日头条起诉事件还引发了一波网友在微博盘点那些令人笑喷的山寨品牌 。
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△截图自新浪微博
面对种种乱象 ， 企业为保护自身商标权 ， 常出无奈之举 。
企业通常选择对同类、类似类别产品的商标、近似商标进行注册 。 例如 ， 上海冠生园食品有限公司一口气注册了十几个近似商标：大灰兔、大黑兔、大花兔、小白兔、金兔、银兔……
公开信息显示 ， “阿里爷爷”“阿里妈妈”“阿里弟弟”也已被阿里注册保护了起来 。
常莎表示 ， 很多品牌为保护商标 ， 围绕商标申请诸多近义商标或公司名称 ， 是实务中的常见现象 ， 除囤积商标、建立商标预警机制以外 ， 一般看来 ， 商标领域也并没有针对“擦边球”问题的更好解答 。
由于驰名商标的申请和认定是个案式的 ， 常莎表示,此类做法更近似于商标侵权行为发生后提供给商标权人用以救济自身的补救措施 ， 并不能实现相当的侵权问题的预防 ， 目前对此问题的解决方案也仍待观望 。
此外 ， 常莎认为 ， 对商标权的享有的边界的划定 ， 一般认为实际上对经济社会的发展整体上是有益的 ， 在商标权保护领域关于商标权等权利的边界的划定问题的讨论也始终是热点问题 。


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