「荟聚军事」业绩对赌：并购交易的买方毒药( 二 )
此外 ， 如何保证收购方在业绩对赌指标无法实现的情况下 ， 保证出让方补偿义务的实现？在业绩对赌期间 ， 如果出让方出现破产、清算、被收购等情况 ， 或者像东方精工这样 ， 发行购买普莱德公司支付给出让方的股票已经被全部质押 ， 如何处理业绩对赌承诺指标最终无法实现的追偿？
并购时慎用业绩对赌业绩对赌的一个根本问题 ， 在于支付的对价（现金或者收购方股份）在交割时已经支付完毕 ， 这是与Earn-out机制的核心区别 。 因此 ， Earn-out对于卖方的问题 ， 现在就变成了业绩对赌中买方的问题 。 而要解决业绩对赌的问题 ， 根本上还是要谨慎使用这个带有缺陷的机制 。 为什么？本来是交易买方在尽职调查、交易过程中就应该解决的估值问题 ， 一股脑儿地推到了交易完成之后 ， 指望靠一个书面的“业绩承诺”去解决问题 ， 这才是纠纷的根源！
其次在实务中 ， 可能需要对“业绩对赌”进行更加技术性的改造 ， 只有这样才能保障“业绩对赌”更为科学地保障交易双方利益、让交易卖方业绩未达到补偿承诺情况时的可实现性 。
和Earn-out机制在所有并购交易中仅有20%被采用相比 ， 对于卖方更为有利的“业绩对赌”机制的使用 ， 恐怕是要远远超过这一比例的 。 而在交易实务中 ， Earn-out发生争议的概率是非常高的 ， 如果对赌机制不能在技術上进行改造 ， 那么争议的发生更是必然 。
【「荟聚军事」业绩对赌：并购交易的买方毒药】作者系联合能源集团有限公司副总经理兼总法律顾问跨境并购专家
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